建设工程施工合同纠纷45问（二）

招标-其他 2023-09-26 纠错

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建设工程施工合同纠纷**问（*）

**、当事人诉前选定鉴定机构进行了工程造价鉴定，诉讼中当事人能否申请重新鉴定？ *方当事人不认可诉前单方选定鉴定机构出具的咨询意见申请重新鉴定的，法院应当予以准许。双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第**条当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具咨询意见，诉讼中*方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的，人民法院应予准许，但双方当事人明确表示受该咨询意见约束的除外。
**、诉讼中当事人委托法院指定鉴定机构对系争工程进行了鉴定，能否对鉴定意见提出异议并要求重新鉴定？若不存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格资质、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或经过质证认定有不能作为证据使用其他情形的，*般不允许申请重新鉴定。
法律依据：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第**条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之*的，人民法院应当准许:
（*）鉴定人不具备相应资格的；
（*）鉴定程序严重违法的；
（*）鉴定意见明显依据不足的；
（*）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。
存在前款第*项至第*项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第***条第*款的规定处理。
对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。
重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。
**、鉴定材料和鉴定机构出具的鉴定意见需要经当事人质证吗？需要。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第***条人民法院准许当事人的鉴定申请后，应当根据当事人申请及查明案件事实的需要，确定委托鉴定的事项、范围、鉴定期限等，并组织当事人对争议的鉴定材料进行质证。
第***条人民法院应当组织当事人对鉴定意见进行质证。鉴定人将当事人有争议且未经质证的材料作为鉴定依据的，人民法院应当组织当事人就该部分材料进行质证。经质证认为不能作为鉴定依据的，根据该材料作出的鉴定意见不得作为认定案件事实的依据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第***条第*款人民法院应当组织当事人对鉴定材料进行质证。未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。
**、建设工程施工合同约定的工程价款，或者无法确定已完工工程的结算价格经鉴定机构出具的鉴定意见认定的结算价与审计机构出具的审定工程造价不*致的，应以哪份文件认定的价款为工程结算价？当事人有约定从其约定，因此应以合同约定价款作为结算价；若无法确定已完工工程的结算价格，则应以鉴定意见认定的结算价作为工程的结算价。若当事人明确约定以审计报告审定价作为工程结算价的，则应以审计报告审定价作为结算价。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第**条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商*致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，依照民法典第*****条规定处理。
**、工程竣工前当事人双方就工程质量问题发生争议的，鉴定期间能否作为顺延工期期间？工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第**条建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。
**、承包人施工工程质量不符合约定，且拒绝修理、返工的，发包人能否减少支付工程价款？可以。
法律依据：《民法典》第****条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权请求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第**条因承包人的原因造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，人民法院应予支持。
**、承包人未按约定工期完工的，发包人能否要求解除合同？如果双方均同意解除合同，可以解除。
如果因承包人原因导致不能按期完工的，承包人已经明确表明或者以实际行动表明不会再继续施工的，发包人可以要求解除合同。
如果发包人催告后，合理期限内承包人仍未继续施工，致使合同目的不能实现的，发包人可以要求解除合同。
法律依据：《民法典》第*****条当事人协商*致，可以解除合同。
当事人可以约定*方解除合同的事由。解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。
《民法典》第*****条有下列情形之*的，当事人可以解除合同：
（*）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（*）在履行期限届满前，当事人*方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（*）当事人*方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（*）当事人*方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（*）法律规定的其他情形。
以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。
**、工程在竣工验收之前发包人擅自投入使用，能否以使用部分工程质量不符合合同约定为由向承包人主张权利？不能，但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第**条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
**、建设施工合同解除后，承包人能否就其已完成工程主张工程款？可以，但前提是已完工工程质量合格。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第***条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。
**、承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，竣工日期如何确定？以承包人提交验收报告之日为竣工日期。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第*条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：
（*）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；
（*）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；
（*）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
第***条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，人民法院应予支持。
**、施工过程中形成的签证单能否作为确认工程量的依据？可以。

注：承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第**条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。
**、仅凭发票能否认定工程款已支付？不能。建设工程施工合同所涉工程款*般金额较大，且工程款的支付需满足合同约定的条件，因此在实践操作中，付款方通常要求承包方或者施工方先提交应付工程款金额的发票，其后根据发票金额支付相应工程款。因此，仅凭发票难以认定已经支付工程款，付款方应提供银行流水、收款收据等材料进*步佐证。
**、承包人能否就发包人逾期支付工程款利息损失主张优先受偿权？不能。与发包人订立建设工程施工合同的承包人，可以请求其承建工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。此处的建设工程价款不应包含逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等损失。
法律依据：《民法典》第****条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第***条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，依据民法典第****条的规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。
第***条装饰装修工程具备折价或者拍卖条件，装饰装修工程的承包人请求工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。
第***条建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。
第***条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。
第**条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。
承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。
**、承包人行使优先受偿权有无期限限制？有。该期限为自发包人应当给付建设工程价款之日起算，最长不得超过**个月。
法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第***条承包人应当在合理期限内行使建设工程价款优先受偿权，但最长不得超过**个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。
**、建设工程上设有抵押权的，承包人能否行使建设工程价款优先受偿权？可以。承包人享有的建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权。

法律依据：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（*）》第***条承包人根据民法典第****条规定享有的建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权。

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